Ценные бумаги (Securities) — Значение термина

2 лучших брокера бинарных опционов за 2020 год с контролем честности:
  • Бинариум
    Бинариум

    1 место! Победитель народного рейтинга! Самая высокая прибыль для трейдера!

  • ФинМакс
    ФинМакс

    3 место! Идеальный вариант для опытных трейдеров.

Понятие ценной бумаги по законодательству соединенных штатов америки

Сафрай М.А., аспирант Российской правовой академии Министерства юстиции Российской Федерации (научный руководитель: заведующая кафедры налогового права и процесса, кандидат экономических наук Г.А. Волкова).

Традиционно принято переводить термин «ценные бумаги» на английский язык как «securities» и соответственно использовать аналогичный обратный перевод. Действительно, когда мы говорим о таких видах ценных бумаг, как акция и облигация по российскому праву и по праву США, данные понятия в целом соответствуют друг другу. Однако термин «securities» включает множество инструментов, которые российское право ценными бумагами не считает и регулирует такие сделки с помощью гражданско-правовых договоров (например, инвестиционный контракт, сделки приобретения природных ресурсов и др.).

См., например: Гражданский кодекс Российской Федерации. Параллельные русские и английские тексты. М.: Норма, 2003. С. 133 — 138.

Ввиду того что далеко не каждый вид ценной бумаги («securities»), установленный законодательством США, может быть охарактеризован как ценная бумага согласно праву России, в данной статье для обозначения инструментов, являющихся «securities», будет использоваться термин «американские ценные бумаги».

Право США не содержит определения «ценной бумаги» через ее характерные признаки. Определения, данные в разделе 2(1) Акта о ценных бумагах США 1933 года (Акт 1933 г.) и в разделе 3(а)(10) Акта о фондовых биржах 1934 года (Акт 1934 г.), представляют собой открытый перечень инструментов, включающий: «любое оформление долга («note»); акции, включая акции, купленные корпорацией, являющейся их эмитентом («treasury stock»); обеспеченные и необеспеченные облигации; сертификат, подтверждающий право на долю или участие в любых соглашениях, направленных на получение долевой прибыли; сертификаты о дополнительном трастовом обеспечении; сертификаты о подписке и оборотные паи; инвестиционные контракты; сертификаты, подтверждающие аккумуляцию в одних руках акций различных лиц (инвесторов) на началах доверительной собственности; долевой неделимый интерес в отношении нефти, газа и других минеральных ресурсов; любого рода опционы и иные права на приобретение других американских ценных бумаг; сделка с предварительной премией; опцион или право на любую американскую ценную бумагу; депозитные сертификаты или в принципе любой интерес или участие (включая любой материальный интерес); любые сделки с предварительной премией; права участия на национальной фондовой бирже, связанные с иностранной валютой; любые интересы или инструменты, традиционно известные как американские ценные бумаги («security»), а также любые документарные подтверждения доли или участия, временные или постоянные сертификаты, чеки или гарантии прав на подписку или покупку любого из перечисленного».

Правовое регулирование акций, облигаций и иных инвестиционных эмиссионных ценных бумаг, выпускаемых акционерными обществами, осуществляется в соответствии с Актами 1933 и 1934 гг., а также законами о «коммерческих корпорациях», принятыми практически во всех штатах (также называемые «корпоративными кодексами»).

В основе законодательства о «коммерческих корпорациях» большинства штатов лежит «Примерный закон о предпринимательских корпорациях» 1969 г., действующий в редакции 1994 г. (Model Business Corporations Act) . Векселя, чеки, коносаменты, банковская сберегательная книжка на предъявителя и другие коммерческие ценные бумаги регулируются Актами 1933 и 1934 гг., а также нормами главы 3 Единообразного торгового кодекса США, а также законодательством штатов. Остальные виды американских ценных бумаг регулируются Актами 1933 и 1934 гг. и правилами Комиссии США по ценным бумагам и фондовым биржам.

Model Business Corporations Act Revised Through 1994 (official text). Pretence Hall Law & Business. 1994.

Первостепенное значение в правоприменительной практике играют определения различных видов американских ценных бумаг, содержащиеся в решениях Верховного Суда США, а также федеральных судов и судов штатов. Например, решениями по делам «Ландрет Тимбер Ко. против Ландрета» и «Юнайтед Хаузинг Фаундейшн Инк. против Формана» определены основные характеристики акций, включая право на дивиденд, право голоса пропорционально количеству голосующих акций, принадлежащих инвестору, оборотоспособность акций и возможность их залога.

Такие решения, именуемые тестами, содержат указания на основные признаки, присущие тому или иному виду американских ценных бумаг . Центральное место в судебной практике занимает так называемый «тест Ховей» («Howey Test»), являющийся толкованием Верховным Судом США словосочетания «инвестиционный контракт», взятого из перечня американских ценных бумаг в Актах 1933 и 1934 гг., «тест Ховей» применяется на практике в тех случаях, когда инструмент не может быть однозначно определен и охарактеризован на основании специальных тестов (например, как акция) и необходимо использовать более широкое определение. Выделяют четыре элемента этого теста:

Рейтинг брокеров бинарных опционов с русским языком:
  • Бинариум
    Бинариум

    1 место! Победитель народного рейтинга! Самая высокая прибыль для трейдера!

  • ФинМакс
    ФинМакс

    3 место! Идеальный вариант для опытных трейдеров.

Майфат А.В. Ценные бумаги (сравнительный анализ понятий в правовых системах России и США) // Государство и право. 1997. Январь. С. 85 — 86.

  1. «инвестирование денежных средств»;
  2. «в предприятие»;
  3. «с целью получения прибыли»;
  4. «создаваемой исключительно усилиями самого учредителя этого предприятия либо третьих лиц».

Важно отметить, что признание судом инструментов, эмиссия которых не была зарегистрирована по Актам 1933 и 1934 гг., американскими ценными бумагами автоматически влечет ответственность их эмитента за размещение и продажу ценных бумаг, не прошедших регистрацию, перед всеми инвесторами. Как отмечает А.В. Майфат, с требованиями о признании того или иного инструмента американской ценной бумагой, не прошедшей обязательную регистрацию в Комиссии, чаще всего выступают инвесторы с целью расторжения невыгодной для них сделки по приобретению финансового инструмента. Дэвид Ратнер и Эдвард Грин указывают, что с исками о признании инструментов американскими ценными бумагами выступает также Комиссия США по ценным бумагам и фондовым биржам с целью запрещения дальнейшего распространения незарегистрированных американских ценных бумаг и применения мер административного или уголовного характера к их эмитентам .

Ratner David L. Securities Regulation in a Nutshell. Fourth edition St. Paul. Minn. West Publishing Co., 1992. P. 47. Цит. по: U.S. Regulation of the International Securities Markets: A Guide for Domestic and Foreign Issuers and Intermediaries. P. 817 — 818.

Американское право сконцентрировано на инвестиционном характере американских ценных бумаг как инструментов, связанных с высокой степенью потери средств, потраченных на их приобретение, не придавая большого значения форме, в которой соответствующее право зафиксировано .

Видный теоретик отечественного права о ценных бумагах М.М. Агарков также указывал на важность инвестиционного элемента при определении сущности ценных бумаг в России и в странах континентальной системы. По его словам, сущность института ценных бумаг заключается в том, что ими создается иное распределение риска между участниками правоотношений, чем то, которое имеет место на основании общих правил гражданского права. См.: Агарков М.М. Учение о ценных бумагах. М.: Бек, 1994. С. 230 — 231.

Так, в решении Верховного Суда США по делу «Марин Бэнк» сказано, что «федеральная представительная власть (Конгресс) намеренно определила американскую ценную бумагу («security») в общих чертах», потому что «. хотела, чтобы понятие могло вместить в себя практически любой вид инвестиций, который может быть продан как имеющий имущественную ценность».

Обобщая судебную практику, можно сделать вывод о том, что суды США признают ценными бумагами «любой инструмент, который:

  1. продается «пассивным инвесторам», то есть инвесторам, не являющимся экспертами в области ценных бумаг;
  2. рассматривается сторонами договора как ценная бумага;
  3. в случае с инвестиционными контрактами обеспечивает возвращение инвестиций в зависимости от прибыли предприятия» .

Цит. по: U.S. Regulation of the International Securities Markets: A Guide for Domestic and Foreign Issuers and Intermediaries. P. 802 — 803, 817 — 818.

Таким образом, американские ценные бумаги («securities»), если анализировать этот институт с гражданско-правовых позиций, представляют собой совокупность имущественных прав, принадлежащих инвестору вне зависимости от формы, в которой это право зафиксировано (в документе, реестре, договоре или иным образом).

Для сравнения: в соответствии со ст. 142 Гражданского кодекса РФ ценная бумага представляет собой «документ, удостоверяющий, с соблюдением установленной формы и обязательных реквизитов, имущественные права, осуществление и передача которых возможны только при его предъявлении». Данное определение на основе исторически сложившихся представлений исходит прежде всего из такой характеристики ценных бумаг, как наличие связи между имущественным правом и документом, посредством которого это право фиксируется . По мнению В.А. Белова, под документом следует понимать «информационную запись о фактах, имеющих гражданско-правовое значение, выполненную на бумажном носителе, за содержание которой лицо, ее составившее, несет установленную законодательством ответственность» .

Подробнее см.: Майфат А.В. Ценные бумаги (сравнительный анализ понятий в правовых системах России и США) // Государство и право. 1997. Январь. С. 83 — 91.
Белов В.А. Ценные бумаги в российском гражданском праве. М.: ЮрИнфоР, 1996. С. 23 — 24, 28 — 29.

Под «имущественным правом, воплощенным в документе», признается право его держателя на товар, денежную сумму или иное имущество, определенное законодателем применительно к каждому виду ценных бумаг. Реализация права получить имущественную ценность осуществляется путем предъявления ценной бумаги управомоченным (легитимированным) лицом. Права, воплощенные в ценной бумаге, могут быть осуществлены лицом, которое легитимируется данной бумагой (или его уполномоченным представителем, действующим по доверенности или по агентскому договору, либо комиссионером). Легитимация управомочивает кредитора по ценной бумаге на заявление соответствующего притязания, а должнику позволяет, исполнив легитимированному формальными признаками держателю, освободить себя от обязательств по бумаге.

В зависимости от способа обозначения в документе управомоченного по нему лица ценные бумаги делятся на: именные (бумага составлена на имя определенного лица, например акция, облигация), ордерные (бумага, составленная по приказу определенного лица, например вексель) и на предъявителя (составлена на предъявителя бумаги, например чек). Ценные бумаги также подразделяют на торговые (например, аккредитив, переводной вексель и чек), товарораспорядительные (например, коносамент, варрант) и инвестиционные (акции и их сертификаты, облигации, купоны акций и облигаций, инскрипции и депозитные и сберегательные сертификаты).

В праве США не получило теоретического закрепления разделение ценных бумаг по способу легитимации их держателя, являющееся основным критерием разграничения ценных бумаг, воплощенным в нормах Гражданского кодекса РФ. При этом праву США в целом знакомо разделение ценных бумаг на именные, предъявительские и ордерные. Примером законодательного определения именных и предъявительских «инвестиционных ценных бумаг» является раздел 8-102 (I) (d) Единообразного торгового кодекса, в соответствии с которым документарная ценная бумага «считается именной, если в ней указано лицо, имеющее право на бумагу или на выраженные в ней права, и ее трансферт (передача от одного лица другому) регистрируется. в специальных книгах (реестре)». В свою очередь, документированная ценная бумага считается бумагой на предъявителя, когда она выписана на предъявителя в соответствии с ее условиями, а не становится таковой на основе индоссамента . Как отмечает профессор Винтер, теория права о ценных бумагах США не признает данную классификацию существенной.

Единообразный торговый кодекс США (1990). МЦФЭР. М., 1996. С. 308.

Обобщая научную литературу, можно сделать вывод о том, что теория права о ценных бумагах США подразделяет американские ценные бумаги на:

  1. оборотные документы («negotiable instruments»);
  2. инвестиционные бумаги («investment securities»);
  3. «деривативные» и «гибридные» инструменты («derivative and hybrid instruments»);
  4. «иные инструменты, имеющие инвестиционную ценность».

Следует отметить, что российское право о ценных бумагах во многом сформировалось под влиянием американской модели. Например, Федеральные законы «О рынке ценных бумаг» и «Об акционерных обществах» были подготовлены при участии юристов из США в Институте правовой экономики, Секретариате по ресурсам при ФКЦБ РФ и в других организациях.

Многие институты права США были перенесены в российские законы. Однако налицо не полная рецепция правовой системы, а лишь заимствование отдельных институтов. Безусловно, право о ценных бумагах США обладает рядом несовершенств и в целом создано с «нацелом» на судебное толкование, что концептуально отличается от ситуации в России, где судебный прецедент не является источником права. Право о ценных бумагах США также прошло долгий путь реформирования с начала 30-х гг., когда были заложены его фундаментальные основы. Развитие российского права о ценных бумагах происходит значительно быстрее и идет по пути проб и ошибок. Многие вопросы, например создание и деятельность инвестиционных фондов, защита миноритарных акционеров, формирование законодательства об ответственности за использование закрытой информации («insider trading»), ответственность за манипулирование рынком, регулирование продажи российских ценных бумаг за рубежом, практически не урегулированы.

По мнению автора, сравнение систем регулирования рынка ценных бумаг в России и в США на современном этапе приводит к выявлению следующих черт сходства и различия:

ни одна из указанных систем не рационализировала систему регулирования рынка ценных бумаг путем принятия отдельного кодекса или иного источника права, содержащего все ключевые положения законодательства о ценных бумагах и фондовом рынке;

американская система проводит более четкое разграничение между публичным и частным предложениями и продажей ценных бумаг, допускающими большую степень гибкости для эмитентов и инвесторов при сохранении защитных мер для добросовестных инвесторов;

обе системы регулирования имеют первостепенной задачей раскрытие информации, достаточной для того, чтобы инвестор смог оценить риск инвестиций;

основные полномочия по регулированию рынка ценных бумаг в обеих системах возложены на уполномоченные государственные органы. Однако американская Комиссия наделена более широкими полномочиями по принятию нормативных актов и обеспечению соответствия практики законодательству об американских ценных бумагах («securities») посредством административных и других мер. Американская Комиссия в целом более нейтральна политически в силу действия различных правил, направленных на ослабление конфликта интересов;

американская правовая система является более гибкой, так как позволяет Комиссии и судам толковать понятие американской ценной бумаги («security») в контексте весьма общих концепций. Кроме того, последствия признания инструментов американскими ценными бумагами различны. Другими словами, при частном размещении американских ценных бумаг на них не распространяются правила о регистрации;

российское право предоставляет банкам возможность вести деятельность на рынке ценных бумаг в качестве профессионального участника. Более сложной представляется ситуация в США, где деятельность коммерческих банков на рынке ценных бумаг все еще весьма ограничена.

Автор надеется, что российские законодатели и правоприменители учтут вышеизложенные особенности правового регулирования ценных бумаг в США и будут применять свои знания при принятии важных решений в ходе своей деятельности.

Ценные бумаги (Securities) — Значение термина

Секьюритизация — (securitization) Процесс, позволяющий заменить банковские заимствования и кредитования выпуском ценных бумаг типа еврооблигаций (eurobonds). Банк занимает деньги у сберегателей (инвесторов) и ссужает их заемщикам, взимая за обе операции плату,… … Финансовый словарь

Секьюритизация — – финансирование определенных активов при помощи выпуска ценных бумаг. Слово происходит от английского securities – «ценные бумаги». Секьюритизированными могут быть, например, ипотечные займы, автокредиты, лизинговые активы и т. д. Методика… … Банковская энциклопедия

секьюритизация — конверсия Словарь русских синонимов. секьюритизация сущ., кол во синонимов: 1 • конверсия (7) Словарь синонимов ASIS. В.Н. Тришин … Словарь синонимов

СЕКЬЮРИТИЗАЦИЯ — (securitization) Процесс, позволяющий заменить банковские предметы выпуском различных ценных бумаг, например, евронот (eurobonds). Банк занимает деньги у сберегателей (инвесторов) и ссужает их заемщикам, получая от тех и других комиссионные.… … Словарь бизнес-терминов

СЕКЬЮРИТИЗАЦИЯ — (securitization) Объединение нескольких активов, не предназначенных для торговли на рынке (таких, как ссуды по закладным), в пакеты, которыми можно торговать. Отдельные закладные обычно не являются пригодными для торговли на рынке, так как сделка … Экономический словарь

Секьюритизация — (securitization) процесс преобразования низколиквидныв ликвидные ценные бумаги, обращающиеся на рынке капитала (напр., С. дебиторской задолженности) … Экономико-математический словарь

секьюритизация — От слова security, ценная бумага: 1. Превращение финансового инструмента долговой расписки, контракта, залога и т.п. в ценную бумагу, торгуемую на финансовом рынке. 2. В более широком смысле процесс преобразования низколиквидных в ликвидные… … Справочник технического переводчика

Секьюритизация — SECURITIZATION Трансформирование долговых обязательств в ценные бумаги. Например, преобразование банковских кредитов (неликвидных активов) в ценные бумаги (легко реализуемые активы). Вместо того, чтобы обратиться в банк за кредитом, компания… … Словарь-справочник по экономике

секьюритизация — секьюритиз ация, и … Русский орфографический словарь

Секьюритизация — выпуск ценных бумаг, обеспеченных пакетом (пулом) ипотечных кредитов. Трансформация ипотечного долга в ценные бумаги, обеспеченные ипотечным покрытием … Ипотека. Словарь терминов

Зарубежные определения ценной бумаги

«Понятие о ценных бумагах не успело до сих пор выясниться ни в жизни, ни в науке, ни в законодательстве»
Г. Ф. Шершеневич 31

В Common Low нет четко данного определения сущности ценной бумаги, приводятся лишь обьединительные понятия ценных бумаг.

Англия

«Ценные бумаги» (securities) означает — биржевые бумаги, фондовые ценности и акции (Закон о учреждении прав на недвижимость (Settled Land Act), 1925, п. 117).

Невнятное определение сущности ценной бумаги содержится лишь в Едином Торговом Кодексе США (п. “с” ст. 8-102):

«Ценная бумага — это либо документарная, либо бездокументарная ценная бумага. Если ценная бумага является документарной, термины «ценная бумага» и «документарная ценная бумага» могут обозначать либо не материализованный (intangible) имущественный интерес, либо документ, представляющий такой интерес, либо и то и другое, если это вытекает из контекста».

И более менее приличное определение сущности ценной бумаги нашлось только в Кодексе Обязательного Права Швейцарской Конфедерации Ст. 965 : 32

«Wertpapier ist jede Urkunde, mit der ein Recht derart verknüpft ist, dass es ohne die Urkunde weder geltend gemacht noch auf andere ubertragen werden kann.»

«Является ценной бумагой любой документ, с которым право связано таким образом, что на него нельзя претендовать и его нельзя передавать другим без данного документа.»

Топ-3 брокера бинарных опционов с бонусами за открытие счета:
  • Бинариум
    Бинариум

    1 место! Победитель народного рейтинга! Самая высокая прибыль для трейдера!

  • ФинМакс
    ФинМакс

    3 место! Идеальный вариант для опытных трейдеров.

Добавить комментарий